Целью раскрытия структуры собственности юрлиц является противодействие отмыванию незаконных доходов – но ее реформа может не достичь
В 2021 году Министерство юстиции должно начать штрафовать бизнес за сокрытие информации о своих бенефициарных владельцах.
Для этого ведомству осталось сделать только один шаг – утвердить форму структуры собственности – после чего у всех юридических лиц, в независимости от размера предприятия, будет три месяца на актуализацию соответствующих данных в Едином государственном реестре (ЕГР).
Уклониться от обязанности не получится не только из-за угрозы штрафа в размере от 17 до 51 тыс. грн, но и в виду реальной перспективы блокировки деятельности. При всем этом главной цели – остановить отмывание незаконно полученных доходов – реформа может не достичь. Почему – UBR.ua рассказали юристы.
Штраф – до 51 тыс. грн
Правовая основа для санкций за неподачу информации о бенефициарах была подготовлена еще в декабре 2019 года.Тогда Верховная Рада приняла закон "О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения". Уже им устанавливались как обязанность для бизнеса указывать конечных собственников в ЕГР, так и штрафы за нарушения.
Последним шагом властей в данном направлении стало Постановление КМУ №34. Им детализируются действия Минюста относительно не указавшего бенефициара предприятия, сделавшего это несвоевременно, либо не предоставившего подтверждающие документы по требованию госслужащих.
Ведомство получило возможность информировать об этих нарушениях руководителя юрлица либо его представителя, которые после, в месячный срок, обязаны обратится в Минюст для составления административного протокола по статье 166-11 КУоАП. Статьей как раз и устанавливаются штрафы от 1 до 3 тыс. н.м.д.г (17-51 тыс. грн).
Однако в 2020 году Министерство юстиции не успело утвердить нормативно-правовой акт с формой и содержанием структуры собственности, в которую нужно заносить данные о бенефициарных владельцах, и подавать на рассмотрение государственному регистратору. Последнее рабочее совещание по разработке формы проводилось министерством еще в июле 2020 года, однако документ все еще не подготовлен.
Только это является причиной, почему Минюст до сих пор не имеет возможности прибегнуть к карательным мерам.
Кому и когда нужно подавать документы
После вступления в силу приказа Минюста о форме собственности у руководителей юридических лиц будет три месяца на подачу информацию о бенефициаре по утвержденной форме.Эта обязанность не имеет исключений: как отмечает адвокат АО Credence Андрей Арсирий, подавать документы в ЕГР придется и тем компаниям, которые не собирались проводить никаких регистрационных действий, и тем, которые даже не ведут хозяйственную деятельность.
В дальнейшем подавать структуру собственности и копию документа, удостоверяющего личность конечного бенефициара, придется при совершении любых регистрационных действий, а также ежегодно ее актуализировать, в течение 14 календарных дней, начиная с даты регистрации компании.
"То есть, какие бы у вас не произошли изменения, информацию о конечном бенефициаре придется актуализировать и подавать соответствующие документы, будь то первичная регистрация, либо банальная смена юр. адреса", – разъяснил Арсирий.
По словам Кравченко, для значительной части компаний процедура чем-то новым не станет.
"На практике, 99 % государственных регистраторов в промежуток между вступлением в действие Закона и принятием Постановлением брали документы по юридическим лица на регистрацию исключительно при наличии определения в таких документах бенефициаров и наличия их надлежащих копий паспортов", – говорит Кравченко.
Кто не должен подавать сведения о бенефициаре
Неприбыльные организации – общественные организации, благотворительные фонды, кооперативы и любые другие, получившие соответствующий статус – также должны подать в течение трех месяцев данные, но, в их случае, подтверждающие, что у них бенефициарный владелец отсутствует."К сожалению, на практике иногда приходится сталкиваться с недопониманием со стороны банков в определении КБС. Контролеры предприятия – это выгодополучатели с четко определенной минимальной долей в уставном капитале. Поэтому, единственная информация в отношении неприбыльных организаций, которая может быть внесена в ЕГР – это исключительно запись об отсутствии бенефициаров", – подчеркнула юрист ЮКК "Де-юре" Дарина Кравченко.
Если же в ЕГР такая запись будет, то ее нужно будет исправить с уплатой штрафа, либо попрощаться со статусом неприбыльной организации, отметила Кравченко.
Андрей Арсирий также приводит полный список организаций, которым не нужно подавать сведения о КБС:
- общественные формирования;
- адвокатские объединения;
- торгово-промышленные палаты;
- объединения совладельцев многоквартирных домов;
- религиозные организации;
- государственные органы;
- органы местного самоуправления, их ассоциации;
- государственные и коммунальные предприятия, учреждения, организации.
Кто является бенефициаром
Нынешним законодательством бенефициарный собственник определяется как физическое лицо, которое осуществляет решающий контроль над деятельностью юрлица. Контроль может быть прямым – если в уставном капитале предприятия физлицо владеет долей 25% или более – либо косвенным, когда такая доля достигается через связанных лиц, в том числе родственников. Все члены семьи, таким образом, будут являться бенефициарами.Законом не прописана степень родства для определения КБС, однако, отмечает Дарина Кравченко, по общей практике, в том числе, банковских правоотношений, в Украине конечными собственниками считаются лица, находящиеся в первой и второй степени родства.
Законом также определены субъекты, которые не могут являться бенефициарами. Как уточняет Арсирий, среди них:
- трасты;
- другие юридические лица;
- формальный собственник 25 % уставного капитала или прав голоса в компании;
- агент;
- посредник;
- номинальный держатель (о возможности государства выявить номинального держателя – в соответствующем разделе ниже).
Список документов
Для подтверждения информации о бенефициаре руководитель предприятия, вместе с заявлением по утвержденной Минюстом форме структуры собственности, должен также предоставить следующие документы:- нотариально заверенная копия документа, удостоверяющего личность учредителей и бенефициара. Чаще это паспорт, реже – вид на жительство, добавляет Арсерий. Стоит отметить, что в случае ID-паспорта гражданина Украины достаточно обычной копии, без нотариального заверения;
- в случае, если участником украинского юрлица является иностранное юрлицо – документ о регистрации юридического лица в стране его местонахождения;
- в случае, если участником украинского юрлица является иностранное юрлицо – документ о регистрации юридического лица в стране его местонахождения.
Для кого нововведение станет проблемой
Требования о предоставлении правдивой информации о бенефициаре являются обязанностью практически в каждой цивилизованной стране и вызваны всеобщей борьбой с отмыванием средств, полученных преступным путем, указывает адвокат и управляющий партнер АО "Мисечко и Партнеры" Владимир Мисечко.Он поясняет, что для легального бизнеса с прозрачной структурой собственности, в том числе малого, мероприятия не станут обременительными. Напротив, для тех, против кого реформа направлена – гослужащих, чиновников, правоохранителей, судей, владеющих через подставных лиц контролем над предприятиями, – она может и должна привести к проблемам и открытию уголовных дел.
Дарина Кравченко в свою очередь отметила, что раскрытие структуры собственности предприятия окажется проблемным для распространенных в Украине компаний, принадлежащим юрлицам-нерезидентам (часто – офшорам).
Оставить непрозрачной структуру собственности и отделаться штрафом (51 тыс. грн. предприятия, убеждены эксперты, заплатить способны) не выйдет по следующим причинам:
- при подаче документов госрегистраторы могут отказать в регистрационных действиях, если их недостаточно для определения бенефициара. Это обеспечено и принятым КМУ Постановлением №34, которое усилило контроль над деятельностью госрегистраторов.
- юрлицам с непрозрачной структурой собственности банки могут отказывать в открытии счетов и проведении платежей.
С другой стороны, косвенно проблемы могут возникнуть и у честного бизнеса. После занесений информации в ЕГР в открытом доступе появляются личные данные физлица-бенефициара: ФИО, адрес регистрации, сумма взноса в уставной капитал предприятия. Эти данные с легкостью могут быть использованы злоумышленниками для различных противоправных целей, указывает адвокат Credence Андрей Арсирий.
"На мой взгляд было бы целесообразно ограничить круг лиц, имеющих доступ к подробной информации о конечных бенефициарах. Например, сейчас паспортные данные участников юр. лица не публикуются, хотя и указываются при регистрации юр. лица, а доступ к ним есть только у Минюста и регистраторов", – высказал мнение Арсирий.
Достигнет ли реформа цели – зависит от банков
Согласно закону, бенефициаром не может считаться лицо, владеющее 25% доли в компании лишь номинально. Тем не менее в том же законе пока отсутствует механизм определения реальных и подставных держателей доли.На том, что система и перечень документов для внесения в ЕГР не в полной мере гарантируют раскрытие "скрытых собственников", акцентировала внимание и Дарина Кравченко. Она указала, что государство полагается на структуру, которую компания обязана составить сама.
Однако контроль за деятельностью компаний не ограничивается действиями государства: со своей стороны его осуществлять будут и субъекты финансового мониторинга.
"В цивилизованном мире существует институт "законного стукачества". Другими словами, субъекты финансового мониторинга (адвокаты, бухгалтеры, страховики, банкиры, аудиторы) обязаны сообщать о фактах выявления отмывания средств, в том числе о фактах "номинального бенефициара", представляющего интересы государственного служащего", – поясняет Владимир Мисечко.
В частности, все банки, где у предприятия открыт счет, при занесении изменений в госреестр потребуют внести соответствующие коррективы и в их данных.
Скрыть какую-либо информацию относительно учредителей на этом этапе, говорит юрист "Де-юре" Кравченко, достаточно сложно, "так как финансовый мониторинг не только запросит документы по раскрытию всей цепочки собственности, но и непосредственно проверит самих собственникам по всем доступным источникам.
"Несовпадение итоговой информации в банке с информацией в ЕГР, а также любые сомнения банка в отношении бенефициара компании могут привести к блокировке счета до момента предоставления достоверных данных", – говорит Кравченко.
Полученную информацию в итоге Минюст должен сопоставить с той, которая есть в реестре, и принять меры со своей стороны. Однако в то, что данный механизм будет запущен "на полную" есть сомнения – как указывает Владимир Мисечко, вряд ли это произойдет в ближайшие 10 лет.